Оговорка о публичном порядке — что это и как действует

Иностранное право используется не только в «правовой пустоте», но и в рамках государства, характеризующегося своими порядками. Естественно, это оказывает воздействие на конечный итог. Используемые критерии заграничного права не могут игнорировать основные принципы местного законодательства – данное правило давно закреплено в международном частным правом. Национальное право позволяет использовать нормы, действующие в другом государстве, регулирует основы его использования и в то же время выставляет разрешаемые границы этого использования в собственном государстве. Для выполнения данной цели необходим общепризнанный институт международного частного права, который еще называют «оговоркой о публичном порядке».

Оговорка о публичном порядке

Что это такое?

Если говорить коротко, то оговорка о публичном порядке предполагает, что выбранное на почве отечественной коллизионной нормы заграничное право не используется, а права субъектов, появившиеся под влиянием иностранного права, не являются защищенными, когда подобное использование или протекция не учитывают нормы публичного порядка конкретного государства.

Рассматриваемый нами термин очень важен для механизма контроля частных правовых отношений международного плана. Коллизионная норма составлена так, что позволяет определиться с правом любого известного государства. Следовательно, нельзя рассчитать все, что случится после принятого решения. Во избежание возможных проблем, возникающих после использования выбранного на почве собственной коллизионной нормы заграничного права, и необходима оговорка о публичном порядке.

Признание оговорки всеми членами общества связано с тем, что она нужна для обеспечения протекции системы права, общественных и государственных интересов.

Важно! Под публичным порядком понимают устои системы права и основные интересы граждан и государства, моральные основы.

Оговорка о публичном порядке представляет собой правило, согласно которому иностранный закон, которому отсылает коллизионная норма, не используется

На данный момент названная оговорка изучается как один из важнейших критериев частного права международного характера. Существует она в системе законов множества стран, в различных договорах между государствами, используется в судебной системе даже тех государств, которые не характеризуется прямым контролем за этой оговоркой. В то же время эта оговорка распространилась и на гражданское процессуальное право, в те моменты, что занимаются контролем специфики изучения гражданско-правовых конфликтов, в которых принимают участие заграничные элементы, называют эти моменты международным гражданским процессом.

Важно! Если говорить конкретно, то она используется в ходе выполнения поручений суда других стран и при признании и выполнении решений судов и арбитражей иных государств.

Какие бывают оговорки о публичном порядке?

На данный момент частное право предполагает две разновидности рассматриваемой нами оговорки:

• позитивная;
• негативная.

Оговорки о публичном порядке могут быть позитивными и негативными

Если говорить о первом виде, то под ним понимают какую-либо сумму внутренних правовых норм, которые по причине особого, принципиального значения (нередко говорят о самой высокой степени когентности) для протекции моральных и общественных норм конкретной страны должны быть использованы в любом случае даже тогда, когда коллизионная норма страны направляет на заграничные критерии права.

Важно! Потому она и называется позитивной – вытекает эта оговорка из того, что какие-либо принципы и устои национального права характеризуются положительным значением для государства.

Что касается второго вида, оно в своей основе имеет содержание заграничного права: иностранное право, необходимое к применению с указа национальной коллизионной нормы, не следует исполнять, когда оно либо какие-либо утверждения из него нельзя совмещать с публичным порядком данной страны (другие нормы не подлежат исполнению при возникновении противоречий). Данная разновидность чаще всего встречается в международном частном праве, она контролируется законодательством множества стран.

Важно! Отметим, что применяются примерно схожие определения рассматриваемого нами понятия.

Негативная оговорка предполагает неисполнение иностранного закона, если его суть противоречит законодательству данной страны

В основном применяют такой термин, как «основы правового порядка». Нельзя не сказать, что ни в каком государстве, где закон контролирует использование оговорки о публичном порядке, не предусмотрено подробного описания самого «публичного порядка»: применяют или термин «публичный порядок» без дополнительных пояснений, или же предоставляют только общие подсказки вроде указаний относительно основных принципов права, правовых основ.

Негативная разновидность данной оговорки, хотя и используется довольно часто, тоже не имеет четко оформленного определения. Как нам кажется, законодательство различных государств не без причин основываются на том, что подробная формулировка термина «публичный порядок» не может быть приведена. Ведь это понятие достаточно неоднозначное, на него оказывают воздействие различные обстоятельства.

Важно! Вследствие сказанного большая часть ответственности возлагается на правовую деятельность судов. Правильно разрешать проблемы помогает весомый мировой опыт использования оговорки и хорошая квалификация судьи.

Оговорка о публичном порядке действует в большинстве стран мира

Оговорка о публичном порядке в России

Рассматриваемое нами понятие имеет большой вес и остается актуальным. Находится эта оговорка в разделе шестом Гражданского кодекса. Регламентирует ее статья 1193: «Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации».

В нашем законодательстве имеется три определения оговорки о публичном порядке.

Существует несколько определений такого правила

Хотя существует несколько взглядов на понятие публичного порядка в практике суда со стороны различных стран, к тому же, разные авторы имеют свой подход к этому термину, вполне реально отграничить пункты, зачастую находящиеся в содержании.

1. Это основные принципы национального права конкретной страны.
2. Это правила морали и справедливости.
3. Это важнейшие интересы государства и его общества.
4. Это признанные общество принципы и правила международного права, особенно выделяются правила относительно прав гражданина.

Нормативная регуляция в нашей стране

На основании статьи 241-й АПК России, вердикты заграничных судов, вынесенные относительно конфликтов и других дел, поднятых в ходе выполнения предпринимательской и прочей деятельности экономического плана, вердикты третейских судов и международных коммерческих арбитражей, вынесенные ими в границах заграничных стран относительно конфликтов и прочих дел, поднятых в процессе выполнения предпринимательской и прочей деятельности экономического плана, должны быть признаны и исполнены в России арбитражами, когда признание и исполнение контролируются международным договором и федеральным законодательством страны.

Статья 241 АПК РФ

Важно! На основании статьи 244-й АПК России арбитраж не соглашается признавать или исполнять вердикты заграничного суда или арбитража целиком или частично в обстоятельствах, когда данное действо не соответствовало бы нормам относительно публичных порядков нашей страны.

Пояснения ВАС России

Президиум ВАС России предусматривает некоторые советы, призванные помочь арбитражу.

1. Оценка арбитражем возможных последствий выполнения рассматриваемых вердиктов, вынесенных заграничными судами или арбитражами относительно предмета нарушения публичного порядка России не должна спровоцировать нового рассмотрения по существу.
2. Арбитраж может отказаться признать и исполнить необходимый вердикт заграничного суда или арбитража по собственной воле, когда будет выявлено, что данное действие способно оказать негативное влияние на публичный порядок нашей страны.
   

   Арбитраж может отклонить вердикт заграничного суда в определенных обстоятельствах

3. Сторона, высказывающая о противоречии признания и исполнения заграничного вердикта суда или арбитража публичному порядку нашей страны, обязана привести доказательства своим высказываниям.
4. Арбитраж пользуется оговоркой о публичном порядке как причиной для отклонения исполнения вердикта заграничного суда или арбитража в исключительных обстоятельствах, не заменяя особых оснований на отказ в признании этого вердикта и исполнении, регламентированных заключенными Россией международными договорами и нормами, указанными в АПК страны.
5. Признание и выполнение вердикта иностранного суда или арбитража не должно игнорировать публичный порядок нашей страны лишь по той причине, что в правовых нормах нашей страны не существуют правила, схожие с теми, что действуют в заграничном праве.
6. Арбитраж утверждает, что вердикт заграничного суда должен быть исполнен в принудительном порядке, когда данный вердикт не вступает в конфликт с публичным правом России, если полученные от должника доказательства не говорят о том, что запрошенные на почве гражданско-правового договора предварительно утвержденные расходы либо неустойки признаны покарать гражданина.
   

   Если вердикт заграничного суда не противоречит законодательству РФ, он должен быть исполнен

7. Арбитраж признает, что непосредственно возложение заграничной судебной системой на российских граждан как на участников разбирательств суда обязанности относительно выплат залога как условия для обжалования апелляционного плана и игнорирование необходимости ее соблюдения гражданами по общим критериям не должно мешать признанию и выполнению вердикта суда другого государства и не говорит о том, что имеются противоречия с публичным порядком России.
8. Игнорирование заграничным юридическим лицом правил одобрения больших сделок, регламентированных личным законодательством, не говорит о том, что существуют противоречия с публичным порядком России касательно признания и выполнения вердикта, вынесенного по запросу, имеющему в своей почве неисполнение контрагентом данной сделки.
9. Правовой режим общей собственности мужа и жены, регламентирующий право на обращение за взысканием имущества кого-либо из них, а если имеется недостаток – отделения доли, на которую он имеет право при делении общей собственности мужа и жены, не мешает утверждению и выполнению вердикта суда или арбитража другой страны, оформленного без участия в изучении дела мужа или жены должника, на основании несоответствия публичному порядку России.
10. Присутствие в вердикте заграничного суда или арбитража ошибки, не оказывающей воздействие на его сущность и смысл, не должно считаться преградой для его утверждения и выполнения в призме нарушения публичного порядка России.
    

    Даже наличие в вердикте ошибки, которая не мешает пониманию его смысла, не является препятствием к исполнению

11. Арбитраж считает действительным вердикт арбитража другого государства подходящим под требования публичного порядка РФ, когда выявляет, что течение арбитражного разбирательства учитывала гарантии на независимость и справедливость судей.
12. Арбитраж решает не признавать действительным заявление об утверждении и выполнении вердикта иностранного суда как нарушающего публичный порядок России, когда данный вердикт оформлен судьей, который по причине его должности и полномочий должен был воздействовать на деятельность участников заседания.

Интересные данные об оговорке

Не секрет, что международное частное право нашей страны регламентирует такой термин, как «публичный порядок». Если публичный порядок игнорируется, то это может послужить причиной для отказа в исполнении нормы заграничного права, для отказа в выполнении судебного или арбитражного вердикта, принятого в другой стране, отказа в выполнении поручения заграничного суда или компетентного органа другой страны.

Публичный порядок не должен игнорироваться

Важно! Оговорка о публичном порядке или «общественном порядке» контролируется множеством международных договоров с нашей страной (ранее СССР), включая договора относительно ухода от двойного обложения налогами, о помощи правового плана, о поощрениях и взаимной протекции вложений капитала за границу, относительно торговли и передвижения по морю.

Давайте рассмотрим интересные факты, относящиеся к рассматриваемому нами понятию.

1. Понятие «общественного порядка» в первый раз употребили в десятой статьей Декларации прав человека и гражданина, датированной 1789 годом:

«Никто не должен быть притесняем за свои взгляды, даже религиозные, при условии, что их выражение не нарушает общественный порядок, установленный законом».

Данная официальная бумага действует и по сей день, поскольку является частью Конституции Французской Республики (4 октября 1958 года).

2. Оговорка о публичном порядке предполагает аккуратное применение. Ее можно сравнить со скальпелем хирурга. Один из судей 19 века считал, что данная оговорка напоминает лошадь, которую еще никто не объездил. Неопытный ездок может быть увезен в неведомые дали, то есть, если оперировать термином «публичный порядок» неправильно, можно проигнорировать любой здравый смысл.
   

   Конечно, публичный порядок стоит использовать со знанием дела

3. Не секрет, что судьи Америки любят использовать интересные сравнения в процессе рассмотрения дел. Один такой судья пояснил, когда можно считать вердикт суда «явно ошибочным», что может послужить основанием для его отмены. Он говорил, что для этого вердикт суда должен удивить народ более чем просто предполагаемой неправильностью. Это решение должно так удивить людей, словно они нашли в своем холодильнике стухшую рыбу, лежавшую там минимум месяц.

Стоит отметить, что американские судьи нечасто прибегают к оговорке о публичном порядке.

4. Термин «публичный порядок» в российском правовом поле довольно часто не находит четкого определения. Более того, считается, что сложно дать о нем понятную информацию. Данное мнение возникло во время существования СССР. Тогда данное понятие воспринималось как способ протекции интересов главенствующего класса и способ ущемления трудового класса, поэтому оно и являлось настолько пластичным и специально размытым. И сейчас некоторые специалисты юридической сферы сообщают, данный термин сложно четко ограничить и дать о нем четкие сведения.
   

   В законодательстве РФ нет четкого определения публичного порядка

5. В 1939 году Нуссбаум дал такое довольно популярное западное определение публичному порядку.

Публичный порядок выступает как категория односторонняя и самодостаточная. Нет ничего неправильного или лицемерного в том, что судебная система не выполняет заграничные правила, способные нанести ущерб суду данной страны. В принципе публичного порядка отсутствуют компоненты морали или этики.

Важно! Если два порядка различных стран будут конфликтовать между собой, суд «встанет на сторону» того, что установлен в его стране, а не на сторону заграничного.

По этому причине, некоторые исследователи считают условный порядок «сверходносторонней коллизионной нормой».

6. В немецкой системе права оговорка о публичном порядке применяется во множестве различных ситуаций. К примеру, на основании параграфа 796а Гражданского процессуального уложения в обращении к выполнению мирового соглашения следует отказать, когда оно может оказать негативное воздействие на публичный порядок.
   

   В каждой стране такое правило рассматривается по-своему, но взгляды в целом схожи

7. На Западе множество проблем и конфликтов членов внешней торговли с российскими гражданами спровоцировало небезызвестное дело, в процессе которого арбитражи решили не исполнять решение Международного Арбитражного Суда при Международной Торговой Палате относительно взыскания с ООО «Красный якорь» (Нижний Новгород) примерно 45 тысяч американских долларов долга по причине того, что это не соответствует публичному порядку, действующему в России, поскольку может сделать стратегическое хозяйственное общество банкротом.
8. Отсылка на публичный порядок в процессе рассмотрения дел относительно приведения и исполнения вердиктов арбитража западных стран применяется нечасто и обычно является символом о том, что должник привел все возможные доказательства, вследствие чего отчаянно цепляется за попытки не проиграть дело. В нашей же стране без отсылки на нарушение публичного порядка обходится мало какое дело, затрагивающее выполнение вердиктов, вынесенных международными коммерческими арбитражами.
9. Должники в России достаточно часто обращаются к публичному порядку, говоря, что с них взыскали слишком большую неустойку, за счет чего у нее штрафной характер. Суды во время изучения этой проблемы обозначили термин, который именно в законе не предусмотрен: «принцип соразмерности мер ответственности последствиям правового нарушения при учете вины». Данное нарушение, как считают некоторые специалисты, может пониматься как игнорирование публичного порядка нашей страны.

Но применение слов относительно этого нарушения не всегда завершается успешно.

Важно! К примеру, на одном из заседаний признали целесообразной взимание неустойки, объемы которой были больше основного долга в шесть раз.

Нередко за публичный порядок «цепляются», желая не проиграть дело

10. Выполнение недобросовестного заявленного требования и само это требование считается в Германии нарушением публичного порядка. В 2003 году суд этой страны посчитал нарушением публичного порядка исполнение решения МКАС при ТПП РФ, вынесенного по причине отсутствие уведомления сторонами судей относительно оформленного мирового соглашения.

Итоги

Практика суда показывает, что несоответствие вердикта заграничного суда публичному порядку, действующему в России, у нас достаточно частая причина для отказа в утверждении и выполнении этих вердиктов. Поэтому по причине отсутствия адекватного определения этому термину его использование зачастую провоцирует подмену специальных оснований для отказа в утверждении и исполнении, регламентируемых международными договорами РФ и нормами АПК РФ.

Если вердикт заграничного суда не соответствует публичному порядку, который действует в России, он может быть отклонен

На основании всего сказанного можно говорить, что определение публичного порядка в нашей стране состоит из нескольких компонентов, имеющих между собой связь и зависимость друг от друга:

• важнейшие, фундаментальные принципы права, установленные в нашей стране, в первую очередь конституционного, частного правового и гражданско-процессуального плана;
• действующие в обществе моральные нормы, которые важны для правового порядка нашей страны;
• законные интересы жителей России и юридических лиц, нашего общества и государства, протекция которых считается основной целью системы права;
• признанные обществом принципы и нормы международного права, входящие в состав правовой системы России, куда относятся и международно-правовые нормы прав человека.

Деятельность, имеющая связь с утверждением и выполнением в России вердиктов судов и арбитражей других стран, особенно в ситуациях, при которых утверждение и выполнение решения вызывают споры (это самый характерный случай) обычно предполагают всестороннее юридическое сопровождение по причине некоторой специфики процесса.

Видео — Лекция 5. Основы правового статуса личности в Российской Федерации. Часть 1.