Сделка с заинтересованностью для ООО: особенности заключения

3 июля 2016 года через ФЗ №343 были внесены серьезные изменения в деятельность ОАО и ООО по поводу проведения крупных сделок. Важно отметить, что подобные корректировки нельзя отнести к «революционным», это лишь позволило закрепить прецеденты, устанавливаемые судебной практикой.

Но многие эксперты и юристы дают позитивную оценку новшеству, так как отдельные вопросы имеют корректное урегулирование ряда нюансов. Раньше решить подобное можно было только через судебные тяжбы, которые часто затягивались. К тому же все дела не имели единого результата, судебные акты не отличаются единообразием. Представленная статья будет посвящена изменениям, которые были внесены в «Закон об ООО» в отношении проведения вышеназванных сделок. Также здесь будет дана оценка практической значимости нововведения.

Сделка с заинтересованностью для ООО

Сделка с заинтересованностью

Первое изменение в данном разделе – это замена аффилированных лиц на подконтрольное и контролирующее. Существенный аспект, который полностью расписан и отражен в статье 45 вышеназванного закона. Контролирующее лицо – это собирательное понятие, включающее лиц, которые распоряжаются имуществом подконтрольных организаций напрямую или косвенным образом на основании участия в ней, договорных отношений, в случае наличия акций или по выбору совета акционеров, и выполняет обязательства в интересах организации. Что касается подконтрольных лиц, то в эту категорию относятся юридические лица, которые находятся под непосредственным или косвенным управлением контролирующего лица.

При осуществлении сделок сторонами правовых отношений считаются не аффилированные лица, а контролирующие. Цели сделки при таком раскладе должны сопровождаться заинтересованностью организации. Цели определяются перечнем оснований, по которым можно выявить ту самую заинтересованность. Отдельные моменты прописаны непосредственно в уставе компании. Понятия, представленные в законе, полностью понятны, но на практике возникают проблемные моменты и сложности с определением контролирующих лиц. В большинстве случаев сделки в компаниях осуществляется зачастую в закрытом доступе, что предполагает отсутствие возможности определения контролирующего лица.

Важно! Здесь нет подобной прозрачности, как с данными в ЕГРЮЛ, которые позволяют четко отследить необходимую информацию.

При осуществлении сделок сторонами правовых отношений считаются не аффилированные лица, а контролирующие

В измененном законе все лица, признанные заинтересованными в реализации сделки, должны доводить эту информацию как на собрании участников ООО или ОАО, так и до совета директоров.

Что касается практической деятельности, то позитивным изменением считается отмена обязательного согласия на сделки, в отношении которых существует заинтересованность. Общества должны предупреждать о реализации процедуры при наличии заинтересованности только незаинтересованных лиц, а при наличии совета – незаинтересованных членов. Извещения направляются в порядке, предусмотренном организацией, с указанием времени, места проведения собрания.

Кроме такой рассылки, компания должна вести отчет, который позволяет выявить, какие и когда сделки с заинтересованными лицами были совершены в течение отчетного года. Отчеты такого типа формируются единоличным исполнителем и комиссией в случае, когда подобное представлено в уставе.

Важно! Сформированный документ предоставляется лицам, которые обладают правом участвовать в собрании.

Компания должна вести отчет, который позволяет выявить, какие именно сделки с заинтересованными лицами были произведены

Корректировки ФЗ №343 также позволили определить орган, который компетентен в согласовании сделок, где существует заинтересованность. Ранее для проведения подобных процессов требовалось только одобрение лиц, находящихся в собрании общества для любых сумм. Сейчас с изданием новых правил согласие на реализацию сделки можно получить подобное разрешение только в случае совершения операции с суммой не более 10% от балансовой стоимости текущих активов. В случае превышения этого порога требуется дополнительное согласие со стороны совета директоров.

Важно! Существует также возможность отдельные моменты установить уставом общества (при единогласном решении всех соучредителей общества). В документе прописывается иной порядок проведения сделок с заинтересованностью или исключен последний в полной мере.

Некоторые условия могут быть установлены уставом ООО

Сделки, которые могут заключаться ООО

Определение сделки отражено в статье 45 ФЗ №14. В пункте первом вышеназванного закона в сделке заинтересованы следующие лица:

• члены наблюдательных советов или директора совета;
• лицо, которое выполняет функции исполнительного органа (единый представитель);
• члены исполнительного органа при условии коллегиального представления;
• участники, которые вместе с аффилированными партнерами обладают от 20% голосов участников общества включительно. К аффилированным следует относить участников, влияющих на деятельность юр. или физ. лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Данные нюансы представлены в перечне, который располагается в статье 4 Закона РСФСР №948-I, рассматривающей вопросы конкуренции и ограничения монополистической деятельности. Также отдельные нюансы находятся в законе «О защите конкуренции»;
  

  К афилированным относятся участники, которые влияют на деятельность лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность

• лица, обладающие правами выдавать обязательные указания, заключать сделки.

Заинтересованность вышеназванных субъектов может проявляться в отношении супругов, родителей, братьев и сестер, детей и прочих аффилированных лиц при условии:

• непосредственного взаимодействия при соглашении сторон. В том числе при условии привлечения третьих лиц, которые участвуют в сделке в интересах заинтересованных лиц (торговые представительства, агенты и так далее). Чтобы признать сделку недействительной, требуется доказать участие указанных субъектов в сделке при условии получения выгоды. Представленный вопрос проработан и представлен в постановлении ПВАС РФ №40 от 20 июня 2007 года;
• владения 20% акций, паев или долей совместно или по отдельности в отношении организации и действующих в интересах 3-их лиц, с которыми ведется деятельность;
• наличия управляемой должности в организации, являющейся одной из сторон сделки и выступающего в качестве 3-его лица в отношении сделки. Представленный вопрос касается только юридических лиц, которые ведут управленческую деятельность.

Заинтересованность в отношении родственников может проявляться при владении 20% акций

Следует отметить, что представленный перечень не является полным. Отдельные моменты могут прописываться в уставе общества, когда рассматриваемые выше лица признаются заинтересованными. Представленный момент считается актуальным и расширяет возможности участников ООО.

Важно! В зависимости от сферы влияния и компетенций одобрение сделок осуществляется посредством собрания. Все зависит опять же от Устава, в котором прописываются указанные, существенные моменты.

Условия соглашения не должны существенно отличаться от аналогичных, которые осуществляются в обычной практике ведения хоз. деятельности общества. Процедура обладает соответствующим статусом до момента появления заинтересованности со стороны одного из лиц сделки, контрагента. Простыми словами, подобный пример предполагает деятельность контрагента по сделкам, которая выполняется на общих основаниях. Эта сделка остается эталонной для последующей деятельности при условии появления заинтересованности. Они не требуют специального одобрения, которые предусмотрены ФЗ №45.

В зависимости от сферы влияния и компетенций одобрение сделок осуществляется в рамках собрания

Следует также отметить, что рассматриваемое правило касается сделок, которые совершались в период возникновения заинтересованности и до момента проведения очередного собрания общества.

Важно! Этот момент прописывается в информационном письме №62 от 13.03.2001 ПВАС РФ.

Существуют исключения, которые возникают во время хозяйственной деятельности. Они случаются в ряде случаев.

1. ООО состоит из 1 участника, являющегося единственным субъектом исполнительного органа, который единолично выполняет поставленные задачи.
2. В случае выполнения сделки, когда каждое лицо считается заинтересованным.
3. При проведении сделок, которые возникают на основании безвозмездной передачи доли общества в уставной капитал. Представленный момент требуется прописывать в Уставе на основании закона об ООО.
4. При возникновении отношений, связываемых с процессом реорганизации организации, в том числе посредством договора присоединения или слияния в соответствии с законодательством.
5. При взаимодействии с государственными структурами, когда имеется полное соизмерение отношений правовыми актами или федеральными законами в отношении проводимых действий. Процедура должна проводится по тарифам, которые установлены Правительством РФ или исполнительными актами. Представленное исключение трактуется пунктом 6 статьи 45 соответствующего закона.

Возможны исключения, если ООО состоит лишь из одного участника

Процедура заключения сделки

Процесс осуществления сделки обычно протекает в 4 этапа. Это деление условное, некоторые этапы могут исключаться в зависимости от специфики деятельности. На первой стадии требуется сообщить все особенности совершения сделки, основные условия, а также предварительное место и время проведения. На второй – решить вопрос необходимости одобрения сделки, соблюдать и проверять выполнение основных условий для ее проведения. Одобрить или запретить сделку, в которой имеется заинтересованность. На последней стадии провести сделку с особыми условиями.

Достаточно часто на практике опускается 3-ий шаг. Ведь существуют исключения, о которых говорилось ранее. К примеру, когда в фирме находится всего один учредитель, который выполняет функции директора.

Важно! Еще одним ярким примером считается наличие интересов у каждой стороны (участников) рассматриваемой процедуры.

Как правило, осуществление сделки проводится в 4 этапа

Составление уведомления о проведении сделки с наличием заинтересованности

Если организация определилась с необходимостью проведения сделки, планирует заключить договорные обязательства, в которых имеется заинтересованность, ей необходимо разослать уведомление акционерам и участникам об этих планах. Для представленного процесса предусмотрено 15 дней вне зависимости от формы собственности. Положение прописано в законе №14-ФЗ в пункте 3 статьи 45, а также в №208-ФЗ.

Двух недель не всегда достаточно для извещения всех лиц, которые должны знать о совершении рассматриваемой процедуры. Поэтому фирмам следует прописать иной срок в Устав или другую внутреннюю документацию. Закон не запрещает делать это, поэтому оптимальным сроком считается 1 календарный месяц. В законе определены основные требования к содержанию извещения.

На извещение участников, акционеров выделяется 15 дней, однако этот срок может быть увеличен до месяца

Представленное извещение после составления должно быть скреплено печатью и подписью генерального директора. Что касается рассылки документов, то нет никаких ограничений или особенностей проведения процесса.

Важно! Он аналогичен общему порядку, который присущ для компании, в том числе факсимильным сообщением.

Одобрение или отказ в сделке

Решение относительно одобрения сделки в полной мере ложится на руководство организации. В случае получения извещения существует всего 2 действия: принять сделку или отказать в ней. Для каждого решения требуется обоснование, соблюдение определенной последовательности и особенностей, о которых расскажем далее.

Представленные условия возникают в случае планомерного извещение относительно планов на проведение сделки, а также при наличии основании для одобрения этой самой сделки. Представленный процесс выражается письменно, через специальное заявление. Последнее составляется только при наличии соответствующих прав за управленцем.

Важно! При любой форме организации одобрение должно приниматься посредством совета директоров или через собрание участников общества. Вместе с этим, имеются ограничения для различных форм собственности, что необходимо рассмотреть далее.

Одобрение должно приниматься советом директоров или собранием участников общества

Общество с ограниченной ответственностью

Представленное право закреплено только за советом директоров, если иное не оговаривается в уставе. В некоторых случаях последнее изменено и прописывается в главном документе общества. Существует также важное условие, которое предполагает соблюдение порога стоимости в отношении балансовой стоимости. Она не должна превышать 10% за отчетный период. Если это не удовлетворяется, то сделку должны удовлетворить и одобрить собрание участников.

ОАО

Существуют ситуации, когда акционерное общество одобряет проведение сделки с заинтересованностью только собранием участников. Последнее прописано в ФЗ-№208 в статье 83 и 84.6. Если хотя бы у 2-х директоров не существует интереса к выполняемой сделке, ее одобряет только собрание. В остальных ситуациях ответственными считаются директора совета.

Обычно для этого созывается собрание, после чего рассматривается и принимается решение по сделке. Если совет обязан принять определенное решение, на встречу приглашаются руководители и управленцы. Встреча обязательно поддается стенографии, задокументированное решение в письменном виде считается разрешительным документом.

Важно! По закону голосовать в представленных вопросах могут только участники АО, которые имеются заинтересованность.

Если хотя бы у 2-х директоров не существует интереса к выполняемой сделке, ее одобряет только собрание

Крупные сделки

В пункте первом статьи 46 «Закона об ООО» прописаны все условия, которые следует соблюдать при работе со сделками, выходящими за пределы обычной хоздеятельности компании. Любые превышения, которые установлены законодательством, требует особого подхода к осуществлению процедуры. Следует отметить, что в первой редакции законодательного акта не рассматривался вопрос «крупности». Только впоследствии появились дополнительные положения, которые расширили понятие и дали представление, физические свойства подобным сделкам. Среди прочих нюансов следует выделить изменения, коснувшиеся непризнания крупными сделками, которые совершались во время хозяйственной деятельности присущей компании.

Важно! Новый подход и нюансы должны помочь сократить количество сделок, которые заслуживают одобрения, что станет расширением возможностей контрагентов.

Сделки, выходящие за пределы обычной хоздеятельности, прописаны в полной мере в Законе. Согласно законодательному акту к соответствующей категории следует относить сделки, принятые организацией, или подобная деятельность, совершаемая в ООО независимо от исполнения последних ранее. Важно отметить, что такая сделка не должна наносить ущерб предприятию, вести к прекращению деятельности или сокращать последнюю.

Статья 46 ФЗ №14

На текущий момент пороговым значением для признания сделки крупной считается от 25% балансовой стоимости предприятия за текущий период деятельности фирмы. Как отмечалось выше, отдельные моменты скорректированы непосредственно общество, но с соблюдением норм законодательства.

Что касается перечня деятельности, то последний расширен. Многие моменты переняты из судебной практики, что связывалось со сделками с передачей имущества во временное пользование или полное владение имущества организации. Отдельного рассмотрения заслужила интеллектуальная собственность, которая также контролируется и корректируется законодательством.

Важно! Определить отдельные особенности остается затруднительно реализовать на практике.

Еще одним моментом относительно определение «крупности» сделки, который прописан в пункте 2 статьи 46 «Закона об ООО». Здесь закреплено следующее понятие, что при отчуждении имущества берется наибольшее значение балансовой стоимости, рассчитанной по различным признакам. Важно отметить, что балансовая стоимость и ценность отчуждения могут оказаться разными величинами. При приобретении активов следует ориентироваться на цену покупки подобного имущества, а в случае с акциями – цена всех акций, которые приобретаются обществом.

Пороговым значением для признания сделки крупной считается от 25% балансовой стоимости предприятия

При передаче имущества во временное пользование или владение производится сопоставление стоимости передаваемого владения и балансовой стоимости самого имущества. Такой подход позволяет устранить злоупотребления, которые могут возникать во время проведения подобных сделок. Это помогает раскрыть схемы, когда более дорогие активы продаются по более дешевым сделкам.

Важно! Вопросы относительно компетенции сохранено в полной мере, изменения законодательства осталось без изменений.

Что касается одобрения сделки, здесь имеются существенные изменения в терминах. Предварительное согласие теперь именуют согласием на совершение сделки. Правовое понимание сохранено в полной мере, поэтому по факту ничего нового здесь не внедрили. Корректировки коснулись порядка и сведений, которые указывались для согласия и одобрения крупной сделки. На основании законодательного акта весьма удобной практикой стало не только указание конкретной цены, но и диапазона приемлемости. Это расширяет возможности и упрощает процедуру. Принятое решение может распространяться на иные, при согласии собрания участников общества. Можно также переносить успешные, одобренные сделки на альтернативные варианты, а также на несколько одновременных сделок, которые имеются в распоряжении управленцев. Существует возможность совершения сделки отлагательного типа в случае необходимости предоставления согласия.

Предварительное согласие теперь именуют согласием на совершение сделки

Представленные правила изменили подход к согласию в случае наличия заинтересованности. Поэтому в документе (извещении) требуется указание всех заинтересованных в сделке лиц. Прописываются и основания, по которым следует считать процедуру таковой. Что касается прочих моментов, то изменения коснулись оспаривания сделок такого типа. Основные корректировки затронули перечень лиц, которые имеют право обжаловать процесс. В него включили директоров, которые имеют долю в уставном капитале в 1% и выше.

Важно! В обновленном законе исчез пункт, по которому сделку следует признать недействительной. Теперь доказывать причинение ущерба не требуется. Расширился список исключений, по которым крупные сделки или при наличии заинтересованности, не попадают в их разряд.

Следует отметить, что представленные изменения и коррективы отражают либеральную направленность, что должно сопровождаться положительной оценкой. Упрощение процедуры и осуществление последней с максимальной безопасностью для общества – это серьезный шаг в сторону улучшения деятельности. Многие сделки теперь совершаются без формальностей, что увеличивает возможности представительств.

Процедура была упрощена и теперь производится с максимальной безопасностью, что немаловажно для деятельности ООО

Оспаривание сделки

Любой собственник компании может оспорить проводимую сделку, которая сопровождается заинтересованностью лиц. Представленный вопрос оговаривается постановлением Верховного суда №27, где рассматривается порядок, на основании которого можно оспорить сделку. Для этого в рассматриваемом документе представленному вопросу отведены пункты 21-28. Отдельного рассмотрения заслуживает каждый из них. В пункте 22 прописано, что заинтересованность лица определяется только в момент заключения сделки. Если условие соблюдалось в полной мере, то оспорить выполняемую процедуру невозможно.

В 23 вышеназванного документа рассмотрены вопросы относительно подконтрольных лиц, которые имеют заинтересованность. Последние не вправе голосовать за одобрение сделки. Если в процессе определения третьего лица, имеющий связь с членом управляющего органа, который голосовал, сделку можно оспорить.

Обратите внимание! В данном вопросе не имеет значения, кто голосовал за одобрение – директор или учредитель, у которого не существует прямого интереса.

Для оспаривания сделки требуется соблюдение 4-х условий, в ином случае оспорить процесс будет невозможно. Первым и основным критерием считаются сроки оспаривания, которые установлены на законодательном уровне. Следует отметить, что для оспаривания требуется предоставить веские причины, при этом негативные явления не считаются поводом для оспаривания. У собственника обязан иметь не менее 1% голосов. Последним пунктом считается заинтересованность партнера, что также сопровождается возможность оспаривания.

Для оспаривания должны быть веские причины

В последнее время налоговые органы ужесточают рамки дозволенного. Связи находятся даже там, где их трудно представить. Поэтому вопросы родства не всегда считаются ключевыми в признании сделки недействительной или неправомерной. В судебной практике существует большое количество примеров, которые указывают на поиск взаимосвязей и взаимозависимостей между участниками сделки. Поэтому компаниям следует быть готовыми к неоднозначным подходам ревизоров.

Видео – Сделки с заинтересованностью. Новые правила